Источники гражданского права
из основных, наиболее совершенных
внешних форм права. Это государственный акт нормативного характера.
Нормативные акты содержат юридические основания (нормы права) для
разрешения индивидуальных дел. Нормативно-правовой акт выступает не только
источником в юридическом смысле, но и фактическим источником: это тот
резервуар, из которого люди черпают сведения о юридических нормах. Кратко,
нормативный акт можно определить как акт правотворчества, содержащий нормы
права.
Новое право понимание неизбежно ведет к иной трактовке форм
(источников) права. Саморегулирование присуще всем известным формам
права. Вот почему имеется потребность относить к формам права нормы само
регуляции[14]. Это такие виды форм права, которые приняты с
использованием институтов прямой демократии (решения референдума, народного
собрания, собрания трудового коллектива).
Референдум - всенародное голосование по какому-либо важному вопросу
государственной и общественной жизни. Не следует его путать со
всенародным обсуждением. Это - возможный, но не обязательный этап
референдума. Акт референдума - демократическая форма права. Но это не
дает оснований рассматривать его как лучший способ для выработки
оптимальных решений при любых и всяких условиях.
Референдумы бывают общегосударственные, республиканские, местные
(локальные). В соответствии со ст. 10 Закона РФ о референдуме
(1990 г.), референдум назначается по требованию: не менее одного миллиона
граждан РФ, имеющих право на участие в референдуме; не менее одной трети от
общего числа народных депутатов РФ. Согласно ст.35 Закона, "решения по
вынесенным на референдум вопросам считаются принятыми, если за них
проголосовало более половины граждан, принявших участие в референдуме".
Изменение либо отмена решения, принятого референдумом, производится
только референдумом (ст.37 Закона).
Характеризуя роль общегосударственного референдума, необходимо
особо подчеркнуть, что это мера исключительная и требует осторожного с ней
обращения. Он является средством урегулирования трудных вопросов, которые
не могут быть решены парламентским путем.
§2. Понятие источника гражданского права
Как уже было определено в параграфе 1 главы 1 настоящей дипломной
работы - термин «источник права» пришел в современное правоведение из
римского права. В теоретической литературе отмечается его многозначность. В
данном случае речь идет о форме выражения правовых норм, имеющей
общеобязательный характер. Установление или признание государством того или
иного источника (формы) права имеет важное юридическое, в том числе
правоприменительное, значение. Ведь только выраженные в таком источнике
нормы права могут применяться для регулирования соответствующих отношений.
Формально не признанный источник права, как и содержащиеся в нем правила
поведения, не имеет юридического (общеобязательного) значения.
В современных развитых правопорядках господствующей формой (источником)
права являются нормативные акты, среди которых приоритетное место занимают
законы как акты высшей юридической силы. В гражданско-правовой сфере они
традиционно охватываются понятием гражданского законодательства. В прежнем
отечественном правопорядке, основанном на огосударствленной экономике,
нормативные акты, принятые или санкционированные государством, считались
единственным источником гражданского права. Поэтому данное понятие
исчерпывалось категорией гражданского законодательства. Активное включение
современной России в мировую экономику потребовало более полного, чем
ранее, учета в ее национальном законодательстве международно-правовых
положений. В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и п 1 ст. 7 ГК
общепризнанные принципы и нормы международного права и международные
договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой
системы. Они, следовательно, должны также учитываться в качестве источников
ее права. В сфере имущественного оборота в силу его сложности и других
особенностей известную роль всегда сохраняет обычай. Ярким свидетельством
этого является правовое оформление международного торгового оборота, в
котором для регулирования взаимосвязей участников широко применяются
различные международные торговые обычаи и обыкновения 19. В советском
гражданском праве обычай практически утратил значение источника права (хотя
законодательство придавало ему некоторую роль, отсылая в отдельных редких
случаях к «обычно предъявляемым требованиям» или, например, к обычаям
морских торговых портов). С переходом к рыночной организации экономики и
развитием имущественного оборота роль применяемых в нем обычаев вновь
возросла, что нашло законодательное отражение. Таким образом, по сути,
возродился еще один источник гражданского права (хотя сфера его
использования фактически ограничена договорными отношениями). Вместе с тем
признание источником права иных, кроме нормативных актов, явлений несет в
себе определенную опасность. Ведь нормы права предполагаются
формализованными, четко фиксированными, что далеко не всегда имеет место в
иных источниках. В свою очередь, это обстоятельство чревато произволом
правоприменителей, в том числе судов, и неустранимыми разногласиями при
установлении содержания применимого к данному случаю права. Поэтому, в
частности, не могут признаваться формой права правила морали и
нравственности, хотя многие из них, по существу, лежат в основе ряда
правовых норм. Они могут иметь определенное значение лишь при уяснении
смысла отдельных гражданско-правовых правил путем их логического
толкования. Следовательно, иные, нежели законодательство, источники права
тоже должны быть по возможности конкретизированы и формализованы как по
содержанию, так и по сфере применения.
В англо-американской правовой системе роль основного источника права
выполняет судебный прецедент — вступившее в законную силу решение суда
_________________
19 Подробнее об этом см.: Зыкин И. С. Обычаи и обыкновения в международной
торговле. М., 1983 г.
по конкретному спору. Обычно речь идет о решениях судов высших инстанций,
определенным образом систематизированных или обобщенных, которые и
составляют здесь понятие судебной практики. В качестве источника права она,
по сути, предопределяет даже порядок применения писаного, «статутного
права» (statute law), т. е. законов и других нормативных актов. В
континентальной, в том числе в российской, правовой системе судебный
прецедент формально не считается источником права, хотя фактически значение
судебной практики разрешения тех или иных споров и здесь весьма велико, а в
известной мере даже формализовано.
Так, высшие судебные органы вправе давать судам «руководящие
разъяснения» по вопросам применения законодательства. Такие разъяснения «в
порядке судебного толкования» обычно принимаются ими в форме постановлений
их пленумов, содержащих обязательное толкование действующих правовых норм
20. Эти акты не должны содержать новых норм права, однако закрепленное ими
толкование содержания правовых норм является обязательным для
соответствующей судебной системы, а тем самым и для сторон различных споров
21. Несмотря на то, что формально они не являются источниками права, их
роль в установлении единообразного понимания и применения гражданско-
правовых норм, безусловно, весьма велика.
Важное практическое значение имеют и публикуемые решения по конкретным
делам (прецеденты в собственном смысле слова), а также обзоры практики
рассмотрения отдельных категорий споров и иные рекомендации высших судебных
инстанций 22. Определенным образом, ориентируя суды, а, следовательно, и
участников судебных споров, в том числе потенциальных,
____________________________
20 См., например: постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах,
связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации»// РГ. 1996.13 авг.
21 Это обстоятельство дало возможность ряду ученых говорить о признании
данных актов источниками гражданского права (см.: Иоффе О. С. Советское
гражданское право. М., 1967. С. 54—55; Калмыков Ю. X. Вопросы применения
гражданско-правовых норм Саратов, 1976. С. 31—45).
22 Такие документы публикуются в журналах «Бюллетень Верховного Суда
Российской Федерации» и «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации».
они, таким образом в значительной мере предопределяют порядок, условия и
последствия применения многих гражданско-правовых норм (даже при отсутствии
конкретного спора). Не является источником права цивилистическая доктрина.
Обоснованные учеными выводы обычно представляют собой результат
доктринального (научного) толкования закона и других источников, но не
имеют обязательного характера. Они могут быть учтены судом в качестве
мнения сведущих лиц или стать основой предложений об изменении
(усовершенствовании) законодательства, но в любом случае сами по себе не
приобретают непосредственного юридического значения.
Это же можно сказать и о разрабатываемых учеными-юристами на национальном и
международном уровнях модельных (рекомендательных) зако
| |  скачать работу |
Источники гражданского права |
