Главная    Почта    Новости    Каталог    Одноклассники    Погода    Работа    Игры     Рефераты     Карты
  
по Казнету new!
по каталогу
в рефератах

ЗАКОН КАК ФОРМА ПРАВА

утся  не  для  историков
права или социологов и не для удовольствия их читателей; они  создаются  для
юристов-практиков, и их роль  объяснима  лишь  тем,  что  судебная  практика
является в прямом смысле слова источником права. Количество и качество  этих
сборников могу  дать  представление  и  о  важности  судебной  практики  как
источника права.
      В РФ на настоящий  момент  признание  судебной  практики  судов  общей
юрисдикции по-прежнему остается  на  уровне  половинчатого  решения  о  роли
“руководящих  разъяснений”  Верховного  Суда,  а   также   Пленума   Высшего
Арбитражного Суда РФ. Однако в теории и на практике  признано,  что  суды  в
праве решать конкретные дела, применяя эти самые  разъяснения.  Опираясь  на
толкование, данное в решениях высших судов, все больше  утверждается  мнение
о том, что если Верховный или Высший Арбитражный Суд  защитил  те  или  иные
интересы, требования или поведение как законные или отверг  как  незаконные,
то он “тем самым дал  основание  к  новому  пониманию  и  применению  данных
правовых  норм”.[11]  Именно  в  этом,  а  не  в  противопоставлении  закону
судебного прецедента состоит роль судебной практики  как  особого  источника
права в странах континентальной системы права.
      Такое признание роли судебной  практики  сулит  более  обоснованные  и
полезные  для  укрепления  законности  результаты,  чем  далеко  не   всегда
квалифицированные  споры,  порождающие  лишь  волокиту   в   законодательной
деятельности по частным и  сложным  правовым  вопросам.  Пусть  законодатели
лучше изучают и обобщают судебную практику, возводя затем в  закон  то,  что
проверено практикой и отвергая то, что оказалось неверным на деле.
      В  Российской  Федерации   источниками   права   признаются   договоры
нормативного  содержания,  среди  которых  можно   выделить:   международные
договоры, коллективные  договоры,  различные  соглашения  как  разновидности
договора. Еще одним видом источников права  являются  труды  ученых-юристов,
или иначе правовая доктрина. В течение  длительного  времени  доктрина  была
основным источником права  в  романо-германской  правовой  семье.  Именно  в
университетах были  главным  образом  выработаны  в  период  XIII–XIX  веков
основные  принципы  права.  И  лишь  относительно  недавно  с  победой  идей
демократии и  кодификации  первенство  доктрины  было  заменено  первенством
закона. Поскольку это изменение  произошло  сравнительно  недавно,  а  также
если учесть, что закон на практике – это не то, что закон  в  теории,  то  с
учетом этих двух  факторов  можно  установить  подлинное  значение  доктрины
вопреки часто встречающимся упрощенческим формулам, согласно которым они  не
являются источником права. Если считаться с реальностью, то доктрина в  наши
дни, так же как и в прошлом, составляет  очень  важный  и  весьма  жизненный
источник права. Эта ее роль проявляется в том, что именно  доктрина  создает
словарь и правовые понятия, которыми  пользуется  законодатель.  Важна  роль
доктрины в установлении тех методов, с помощью  которых  открывают  право  и
толкуют законы. Добавим к этому влияние, которое  доктрина  может  оказывать
на самого законодателя. Последний часто лишь выражает те тенденции,  которые
установились в доктрине, и воспринимает подготовленные  ею  предложения.  Но
речь никоим образом не идет о преуменьшении роли закона. Эта  роль  имеет  в
нашу эпоху первостепенное значение, ее  сохранение  в  современных  условиях
является процессом и подлинной необходимостью. Однако признание важной  роли
закона не должно вести к тому, чтобы закрывать глаза на  реальные  отношения
между   ним   и   доктриной   и   устанавливать   “диктатуру”   закона.    В
действительности все гораздо более сложно. Доктрина влияет  на  законодателя
и, соответственно, является лишь косвенным источником права.  Помимо  этого,
доктрина также играет весомую роль в применении закона, и  было  бы  трудно,
не  искажая  действительности,  отрицать  за  ней  в  этой  сфере   качество
источника права.
      Следующим источником права, на который  следует  обратить  внимание  в
данной работе, признаются общепризнанные  принципы  и  нормы  международного
права. Сотрудничество юристов в применении и в выработке  права  проявляется
также в использовании некоторых  “общих  принципов”,  которые  юристы  могут
найти как в самом законе, так и  вне  его.  Ссылка  на  эти  принципы  и  их
использование труднообъяснимы для теоретиков  законодательного  позитивизма.
Эти принципы показывают  подчинение  права  велениям  справедливости  в  том
виде, как она понимается в определенную эпоху и в определенный  момент.  Они
раскрывают также характер не только систем законодательных норм, но и  права
юристов в данной правовой системе. Выше  уже  отмечалось,  что  законодатель
может иногда отказаться  действовать  сам  и  обращается  к  юристам,  чтобы
выбрать из большего числа гипотез требуемое ситуацией справедливое  решение.
Закон сам обнаруживает  свои  пределы,  когда  вооружает  юристов  критерием
справедливости, отсылает их к обычаям  и  даже  к  естественному  праву  или
подчиняет применение закона критериям добрых нравов  и  публичного  порядка.
Ни одна законодательная система не может обойтись  без  таких  корректировок
или оговорок, поскольку их отсутствие может  привести  к  расхождению  между
правом и справедливостью.
      Рассмотрев основные виды источников права, можно придти к выводу, что,
в  конечном  счете,  теория  источников  права  во  всех  странах   отражает
традиционную концепцию, согласно которой право не создается априорным  путем
и не содержится исключительно в  законодательных  нормах.  Юристы,  стремясь
достичь  в  каждом  вопросе  справедливого  решения,  используют   различные
источники права, в  любом  их  сочетании.  Однако  доминирующая  роль  среди
источников права в различных правовых системах, особенно  в  континентальном
праве,  отводится  нормативно-правовому   акту.   Он   объединяет   в   себе
общеобязательные  правила  поведения,   которые   создаются   и   охраняются
государством. К  нормативно-правовым  актам  относятся  конституции,  другие
законы, нормативные решения органов  исполнительной  власти.  В  отличие  от
других  источников  права,  нормативные   акты   наиболее   полно   выражают
согласованную волю общества, способствуют созданию  единой  и  согласованной
системы  правовых  норм,  достаточно  оперативно   отражающих   изменяющиеся
потребности общественного развития,  обеспечивают  динамизм  и  стабильность
правового регулирования, а также отличаются доступностью и удобством  поиска
содержащейся в них информации.
      Среди нормативно-правовых актов ведущее место занимает закон. В  связи
с этим ему в данной работе отведена особая роль. Поэтому о значении и  месте
закона в различных правовых системах  будет  рассмотрено  более  подробно  в
следующей главе данной работы.


                                 Роль закона



      Закон в широком смысле слова – это в наши  дни  первостепенный,  почти
единственный источник права в странах романо-германской  правовой  семьи,  к
которой исторически относится и Россия. Все эти страны –  страны  “писанного
права”.  Юристы  здесь,  прежде  всего,  обращаются  к   законодательным   и
регламентирующим  актам,  принятым  парламентом  или  правительственными   и
административными органами. Задача юристов состоит главным  образом  в  том,
чтобы при помощи различных способов  толкования  найти  правильное  решение,
которое  в  каждом  конкретном  случае   способствует   воле   законодателя.
Юридическое заключение, не имеющее основы  в  законе,  несостоятельно  (sine
lege loquens erubescit, как говорили когда-то).  Другие  источники  права  в
свете этого анализа занимают подчиненное и малозначимое место  по  сравнению
с предпочитаемым классическим источником права – законом.
      Такая точка зрения восторжествовала в XIX  в.,  когда  почти  во  всех
государствах континентального права были приняты кодексы и конституции.  Она
ещё более укрепилась в нашу эпоху благодаря дирижистским идеям и  расширению
роли государства во всех областях. Работать во имя процесса  и  установления
господства  права  –  по-прежнему  дело  всех  юристов,  но  в  этой   общей
деятельности в современную  эпоху  ведущая  роль  принадлежит  законодателю.
Такой подход соответствует  принципам  демократии.  Он  обоснован  с  другой
стороны  тем,  что  государственные   и   административные   органы   имеют,
несомненно,  большие,  чем  кто-либо  иной   возможности   для   координации
деятельности различных секторов общественной жизни и для определения  общего
интереса. Наконец, закон  в  силу  строгости  его  изложения  представляется
лучшим  техническим  способом  установления  четких  норм  в  эпоху,   когда
сложность  общественных  отношений  выдвигает  на  первый  план  среди  всех
аспектов правильного его точность и ясность. Исходя  из  этого,  французские
юристы XIX в. считали, что их кодексы воплотили “совершенный  разум”  и  что
отныне наиболее надежным средством установления  справедливого  решения  или
познания права является простое толкование  кодекса.  Юристы  других  стран,
вероятно, думали так же, когда в этих странах,  в  свою  очередь,  появились
кодексы.  Это  предполагаемое  совпадение  между   правом   как   выражением
справедливости и законом, выражающим волю законодателя, могло в  свое  время
ввести в заблуждение, поскольку очень далеко  от  реальности.  Такой  подход
мог быть идеалом правовых школ, господствовавших во Франции в XIX  веке,  но
никогда не был полностью принят практикой, а в настоящее время  и  в  теории
все более открыто  признают,  что  абсолютный  суверенитет  закона  является
фикцией, и что наряду с законом существуют и иные важные источники пра
12345След.
скачать работу

ЗАКОН КАК ФОРМА ПРАВА

 

Отправка СМС бесплатно

На правах рекламы


ZERO.kz
 
Модератор сайта RESURS.KZ