Анализ и сравнение правовых систем (семей) современности
политикой, прежде всего с отношениями собственности, обмена,
перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.д. Здесь на
первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как
правила поведения, отвечающие требованиям морали и прежде всего
справедливости. Юридическая наука видит свою основную задачу в том, чтобы
определить, какими должны быть эти нормы[11]. Начиная с 19 в. основным
источником (формой) права в странах, где господствует эта семья, является
закон. Закон образует как бы скелет правопорядка, охватывает все его
аспекты, а жизнь этому скелету в значительной степени придают иные
факторы. Закон не рассматривается узко и текстуально, а зачастую зависит от
расширительных методов его толкования, в которых проявляется творческая
роль доктрины и судебной практики. Юристы и сам закон теоретически
признают, что законодательный порядок может иметь пробелы, но что пробелы
эти практически незначительны[12].
Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за
нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в
соответствии конституционных законов и подзаконных актов, так и в
установлении большинством государств судебного контроля за
конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают различных
государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой
компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.
В романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике
различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы
(текущее законодательство) и сводные тексты норм.
В большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо
гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-
процессуальные и некоторые другие кодексы.
Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Среди
источников романо-германского права важна роль подзаконных актов:
регламентов, административных циркуляров, декретов министров и др. В них
формулируются нормы, принятые во исполнение законов. Кроме того, в случае
необходимости административные органы осуществляют самостоятельную
регламентацию отношений, для чего законодатель представляет им
соответствующие полномочия. Таким образом, право стран романо-германской
семьи я бы охарактеризовала единой схемой иерархической системы источников
права.
В романо-германской семье достаточно широко используются некоторые
общие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае
необходимости - и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права
велению справедливости в том виде, как последняя понимается в определенную
эпоху и в определенный момент. Принципы раскрывают характер не только
законодательства, но и права юристов. Сам законодатель своим авторитетом
закрепляет некоторые новые формулы. Например, основной закон ФРГ 1949 г.
отменил все ранее изданные законы, которые противоречат принципу
равноправия мужчин и женщин. Для юридической концепции этой системы
характерна гибкость, выражающаяся в том, что юристы не склонны
соглашаться с таким решением того или иного вопроса, которое в социальном
плане кажется им несправедливым. Действуя на основе принципов права, они
действуют как бы на основе делегированных им полномочий. Итак, среди важных
источников права надо видеть общие принципы, содержащиеся в
законодательстве и вытекающие из него.[13]
В наши дни, как и в прошлом, в романо-германской правовой системе
доктрина составляет достаточно активно действующий источник права. Она
влияет как на законодателя, так и на правоприменителя. Законодатель часто
выражает лишь те тенденции, которые установлены в доктрине, и
воспринимает подготовленные ею предложения. Доктрина широко используется и
в правоприменительной деятельности, в частности при толковании закона.
Сегодня все более и более, например во Франции, правоприменитель
стремится к признанию независимого характера толкования, к отрицанию того,
что толкование заключается исключительно в отыскании грамматического и
логического смысла терминов законов или намерений законодателя. Он
настаивает на необходимости учета реальных отношений между ним и доктриной.
Издаваемые во Франции, Германии и других государствах комментарии
приобретают все более доктринальный и критический вид, а учебники
обращаются к судебной практике и вообще к юридической доктрине.
С развитием международных связей большое значение для национальных
правовых систем приобрело международное право. Конституция ФРГ 1949 г.
прямо предусматривает, что общие принципы международного права имеют
приоритет перед национальными законами. Подобная норма в несколько иной
редакции появилась и в Конституции РФ.
Что касается обычая, то он играет в системе романо-германского права,
в основном, вспомогательную роль, дополняя в необходимых случаях
действующее законодательство.
Весьма противоречива доктрина по вопросу о судебной практике как
источнике права романо-германской семьи. Однако анализ реальной
действительности позволяет сделать вывод о возможности отнесения судебной
практики к числу вспомогательных источников права. Об этом свидетельствует
все возрастающее количество публикуемых сборников и справочников судебной
практики, а также значение прежде всего кассационного прецедента.
Кассационный суд является высшей судебной инстанцией. Поэтому судебное
решение, основанное, например, на аналогии и на общих принципах,
оставленное в силе Кассационном судом, может восприниматься другими судами
при решении подобных дел как фактический прецедент.
Постановления французского Кассационного суда и Государственного
совета изучаются и оказывают влияние в различных франкоязычных странах,
соседних или отдаленных. Это верно также в отношении других европейских и
неевропейских государств, входящих в романо-германскую правовую семью.
Учитывая современные стремления юристов всех стран опираться на закон,
можно говорить о судебном прецеденте лишь как о некотором исключении, не
затрагивающем исходного принципа господства права. Является принципиально
важным, что судья не превращается в законодателя. Этого стараются
добиваться в странах романо-германской правовой семьи[14].
2.1.1. Правовая система России
Современная российская правовая система входит в романо-германскую
правовую семью, вновь возвратившись в нее после более чем семи десятилетий
господства социалистического права. Начиная с середины 1980-х гг. вместе с
развитием демократических реформ в Советском Союзе начинается его быстрая
трансформация, отход от прежних жестких принципов. Уже в 1986 г.
разрешается индивидуальная трудовая деятельность, в 1989 г. рядом советских
ученых обосновывается идея "социалистического правового государства", в
1990 г. признается несоциалистическая собственность на средства
производства, многопартийность, разделение властей. С началом деятельности
Верховного Совета РСФСР созыва 1990 г. начинается развитие собственно
российской правовой системы. В 1990—1991 гг. российскими законодателями
были провозглашены равенство форм собственности, свобода
предпринимательства, примат международно признанных прав человека, на
доктринальном уровне восстановлено деление права на публичное и частное.
Таким образом, современная российская правовая система продолжает традиции
романо-германской правовой семьи, заложенные еще в дореволюционный период и
сохраненные отчасти и в советский период.[15]
По темпам правовых преобразований Россия занимает среднее место среди
других бывших советских республик. К 2000 г. приняты новые Арбитражный
процессуальный (1995 г.), Бюджетный (1998 г.), Водный (1995 г.), Воздушный
(1997 г.), Градостроительный (1998 г.), Лесной (1997 г.), Налоговый (первая
часть в 1998 г.), Семейный (1995 г.), Торгового мореплавания (1999),
Уголовно-исполнительный (1997 г.) и Уголовный (1996 г.) кодексы.
Кодификационные работы проводятся также на уровне субъектов РФ. В ряде
из них в 1990-е гг. приняты собственные жилищные (Башкортостан, Коми),
водные (Башкортостан), земельные (Башкортостан, Татарстан, Карелия), лесные
(Татарстан, Саратовская область), градостроительные (Томская и Мурманская
области) кодексы.
Правовая система России продолжает оставаться образцом для некоторых
государств СНГ (Беларуси, Казахстана, республик Средней Азии).
Предпринимаются попытки сохранения элементов единого правового
пространства. В частности, ряд наиболее важных кодексов, принятых в
вышеуказанных республиках (гражданский, уголовный, уголовно-про-
цессуальный) основываются на модельном законодательстве, одобренном
Межпарламентской Ассамблеей государств — участников СНГ.
Основным источником права в России являются законы и другие
нормативные правовые акты. Как и в большинстве федеративных государств,
российское законодательство делится на федеральное и законодательство
субъектов РФ. Разграничение предметов законодательного регулирования
установлено в Конституции РФ[16].
В исключительном ведении Российской Федерации, в частности, находятся:
регулирование прав и свобод человека и гражданина: формирование федеральных
органов государственн
| |  скачать работу |
Анализ и сравнение правовых систем (семей) современности |
